" После краха нескольких криптооператоров в 2022 году на отрасль ополчились административные органы, заявив, что криптоиндустрия «процветает мошенничеством, банкротствами и отмыванием денег». Стремясь исправить эти предполагаемые дефекты, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) и Комиссия по торговле товарными фьючерсами (CFTC) в течение 2023 года коллективно возбудили более 200 исков против участников криптоиндустрии.
Подобно аутоиммунной реакции, которая не способна отличить хорошее от плохого, агентства подали иски как против тех, кто обходил закон, так и против тех, кто пытался его соблюдать.
Среди тех, кто попал в сеть правоохранительных органов, были дистрибьютор уникально сгенерированных анимированных изображений кошек в формате JPEG, децентрализованная автономная организация и многочисленные «влиятельные лица» и знаменитости, включая Ким Кардашьян, Пола Пирса и Линдси Лохан.
Регуляторы сочли, что, по-видимому, каждый участник отрасли нарушает законы эпохи Великой депрессии с сомнительной применимостью к криптовалюте, и отклонили петиции о более четком установлении правил. Но по мере того, как год подходит к концу, SEC лечит два синяка под глазами из-за поражений в делах против Ripple и Grayscale в федеральном суде, и CFTC теперь, похоже, больше заинтересована в урегулировании исков с криптовалютными биржами, чем в участии в длительных судебных разбирательствах с ними.
Если 2023 год был годом регулирования и децентрализации, то следующий год вполне может стать годом регуляторных компромиссов. Маловероятно, что Конгресс примет всеобъемлющее законодательство о криптовалютах в год выборов, но регулирующие органы могут предпочесть сократить неудачную стратегию регулирования за соблюдением и вместо этого работать совместно с отраслью над разработкой временной нормативной базы посредством сочетания нормотворческих уведомлений и комментариев и бездействия.
У участников криптоиндустрии и регуляторов есть общие интересы. Они попали в одну и ту же ситуацию в конце прошлого года (после краха FTX) и должны хотеть не допустить, чтобы плохие игроки снова нанесли вред хорошим, несмотря на маловероятность немедленного законодательного решения.
Слабо верится, что председатель SEC Гэри Генслер прекратит свой крестовый поход против предполагаемого «широкомасштабного несоблюдения требований» в отрасли, но SEC и другим претендентам на крипторегулирование в следующем году придется пойти на компромисс. Юридический иск в отношении отклонения SEC заявки компании Grayscale на ее спотовый биржевой торговый фонд биткойнов (ETF) привел к единогласному решению коллегии Окружного апелляционного суда округа Колумбия в составе трех судей, постановившей, что действия SEC были «произвольными и капризными». Апелляционный суд третьего округа США также потребовал от SEC ответить на ходатайство о разработке правил в отношении криптоактивов.
Это восстание против злоупотреблений административных органов выходит далеко за рамки криптоиндустрии. Недавно Апелляционный суд пятого округа, рассмотрев иск, поданный Торговой палатой против SEC, постановил, что SEC действовала произвольно и капризно, не учитывая комментарии отрасли и не проводя надлежащего анализа затрат и выгод в отношении нормотворчества, связанного с раскрытие информации о выкупе акций.
Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) должна защищаться от иска, поданного шестью отраслевыми группами, утверждающими, что агентство превысило свои установленные законом полномочия при принятии новых правил о консультировании частных фондов.
Кроме того, Апелляционный суд пятого округа недавно сообщил CFTC, что агентство злоупотребило своим правом, отозвав письмо об отказе от действий без предоставления каких-либо обоснований, а зарегистрированная CFTC биржа подала в суд на агентство за произвольное и капризное отклонение его заявки на листинг новых активов на своей платформе.
Подобные юридические оспаривания административных действий, вероятно, продолжат ограничивать действия регулирующих органов и в следующем году. В результате решения Grayscale Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) недавно разрешила создание ETF на основе фьючерсов, и ходят слухи , что агентство утвердит спотовый биткойн-ETF уже в январе.
После того, как Апелляционный суд третьего округа США обязал SEC ответить на петицию отрасли о разработке правил, SEC решила отклонить петицию председателя Генслера. Но сопутствующие публичные заявления сильно отличались от его предыдущего заявления о том, что «вероятно, лишь некоторые» криптоактивы «не могут быть» ценными бумагами.
«Конечно, не каждый криптоактив обязательно предлагается и продается в качестве обеспечения… и я с нетерпением жду возможности работать с криптопроектами и посредниками, желающими соблюдать закон», — говорит он теперь.
Хотя SEC не намерена предоставить всеобъемлющую нормативную базу для криптовалют, агентство предложило несколько новых правил, которые будут доработаны в следующем году и изменить влияние на участников криптоиндустрии. Предложения SEC переопределить определение «биржи», включив в него «системы протоколов связи», и потребовать от инвестиционных консультантов хранить криптоактивы с квалифицированным хранителем, если они будут приняты в нынешней форме, вероятно, приведут к аналогичным административным проблемам. Многие отраслевые группы и криптофирмы заявляют, что SEC нарушила так называемую «доктрину основных вопросов», предложив эти правила без четкого разрешения Конгресса. Реальная вероятность того, что эти правила могут быть приостановлены в результате судебных баталий, а затем отменены в случае смены администрации, может побудить SEC пойти на значительные уступки.
У участников криптоиндустрии также будет причина расширить взаимодействие с сотрудниками агентства, помимо тех, кого вызвали повесткой в суд в следующем году. Поскольку институциональный спрос на криптовалюту продолжает расти, участники отрасли стремятся предложить широкий спектр продуктов, которые потребуют сотрудничества с регулирующими органами.
Например, многие типы токенизированных реальных активов (RWA) явно входят в сферу юрисдикции SEC и потребуют участия ее сотрудников. Биржам, которые надеются предложить криптовалютную маржинальную торговлю и бессрочные фьючерсы в США, потребуется одобрение CFTC. А пруденциально регулируемые финансовые учреждения, которые стремятся предлагать стейблкоины и другие криптопродукты, не смогут делать это без разрешения контролирующих органов.
После долгого года юридических баталий, в новом году мы можем ожидать, что криптоиндустрия и регуляторы потеплеют друг к другу (хотя и немного), и это будет положительным моментом для всех.
Об авторе
Майкл Селиг — юрисконсульт отдела управления активами компании Willkie Farr & Gallagher и член практики Willkie Digital Works.
