Правовая база MiCA – как соблюдать правила ЕС в отношении криптоактивов | Блокчейн24 - новости криптовалют, ICO, прогнозы курсов, биржи, майнинг

Регулирование рынков криптоактивов (MiCA) – это первая всеобъемлющая правовая база Европейского союза в отношении криптоактивов во всех государствах-членах, принятая в качестве Регламента (ЕС) 2023/1114. Она вступила в силу в июне 2023 года и будет применяться в два этапа: правила для стейблкоинов вводятся с 30 июня 2024 года, а более широкие требования к криптоактивам и поставщикам услуг – с 30 декабря 2024 года.

Кто должен соблюдать требования? Область применения и охват

MiCA распространяется на:

Эмитентов криптоактивов (включая стейблкоины);
Поставщиков услуг криптоактивов (CASP), таких как биржи, поставщики кошельков и консультационные службы;
Любое лицо, публично предлагающее криптоактивы или претендующее на допуск к торгам.

Важно отметить, что MiCA не распространяется на криптоактивы, которые квалифицируются как финансовые инструменты в соответствии с Директивой о рынках финансовых инструментов 2014 года (MiFID II). Если токен классифицируется как финансовый инструмент, включая деривативы или структурированные продукты, он не подпадает под действие MiCA и продолжает регулироваться действующим режимом финансовых услуг ЕС.

Хотя ожидается, что Европейское управление по ценным бумагам и рынкам (ESMA) будет выпускать рекомендации для помощи в классификации, определение того, соответствует ли токен критериям финансового инструмента, часто является сложным и зависит от конкретных фактов. Оценка должна проводиться в каждом отдельном случае с привлечением экспертов в области права и регулирования.

Другие исключения включают:

Депозиты и электронные деньги, регулируемые существующими нормативными актами;
Страховые и пенсионные продукты;
Некоторые уникальные невзаимозаменяемые токены (NFT);
Полностью децентрализованные протоколы без идентифицируемого эмитента или посредника.
MiCA классифицирует криптоактивы следующим образом:
Токены, привязанные к активам (ART);
Токены электронных денег (EMT);
Другие криптоактивы, такие как служебные или платежные токены.

Эмитенты обязаны публиковать официальные документы и соблюдать требования к раскрытию информации, управлению и пруденциальным нормам в зависимости от классификации.

Лицензирование в соответствии с MiCA – авторизация и паспортизация CASP

Компании, предоставляющие услуги, связанные с криптоактивами, должны получить авторизацию CASP от своего национального компетентного органа (NCA). После получения авторизации они получают право паспортизации на всей территории ЕС, что позволяет им предоставлять услуги во всех государствах-членах.

Процесс включает в себя:

Подготовку и подачу материалов заявки;
Подтверждение получения (в течение пяти рабочих дней);
Проверку полноты (в течение 25 рабочих дней);
Окончательное решение (в течение примерно 40 рабочих дней с момента подачи полного пакета документов).

Как правило, компании ожидают, что весь процесс займет от трех до четырех месяцев.

Ключевые области соответствия

1. Управление и компетентность

MiCA предъявляет четкие требования к структурам управления и квалификации сотрудников. Проект руководящих принципов ESMA предлагает такие стандарты, как:

Высшее образование с соответствующим опытом;
Признанное профессиональное обучение;
Постоянное развитие и надзор.

2. Белые книги и раскрытие информации

Эмитенты должны опубликовать так называемые Белые книги не менее чем за 20 рабочих дней до подачи предложения или заявки на допуск к торгам. В техническом документе должны быть указаны:

Данные об эмитенте;
Описание актива и технологии;
Использование полученных средств;
Связанные права и риски.

3. Требования к стейблкоинам (ART/EMT)

Эмитенты стейблкоинов обязаны:

Поддерживать резервные активы;
Обеспечивать возможность погашения по номинальной стоимости;
Внедрять адекватные системы управления рисками.

Крупномасштабная эмиссия может повлечь за собой усиление надзора в связи с опасениями по поводу системных рисков.

4. Обязательства по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма (AML/CFT)

MiCA соответствует режиму AML ЕС, в частности, благодаря «правилу перемещения» (иначе называемому “правило путешествий”), требующему от CASP обмениваться идентифицирующей информацией с контрагентами при переводах. Эти меры отражают рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и подкрепляются готовящимся регламентом AML.

5. Маркетинг и защита прав потребителей

CASP должны обеспечить честность, ясность и отсутствие вводящих в заблуждение маркетинговых коммуникаций. ESMA предостерегает от подразумевания наличия одобрения регулирующих органов там, где его нет, особенно в отношении защиты прав потребителей и гарантий.

Соответствие требованиям MiCA и юридические риски

MiCA вводит гармонизированную структуру, но ее внедрение сопряжено со сложностями. Ниже перечислены лишь некоторые юридические и связанные с соблюдением требований проблемы, с которыми уже сталкиваются компании. Каждая из них требует тщательного анализа, индивидуального структурирования и, во многих случаях, прямого взаимодействия с регулирующими органами.

Белые книги и раскрытие информации

В соответствии с MiCA любое лицо, делающее публичное предложение криптоактива или желающее допустить его к торгам, должно подготовить Белую книгу и уведомить соответствующий компетентный орган не менее чем за 20 рабочих дней.

Белая книга должна включать, помимо прочего:

Идентификационные данные эмитента;
Описание криптоактива и базовой технологии;
Условия предложения и использования полученных средств;
Связанные риски и юридические права владельцев.

Однако, если у криптоактива нет идентифицируемого эмитента, как в случае с токенами, созданными посредством майнинга, такими как биткоин, обязанность предоставить Белую книгу не распространяется на эмитента, поскольку таковой не существует.

Это не означает, что обязательств по Белой книге вообще нет.

Если CASP предпринимает шаги, равносильные публичному предложению такого токена, например, активно продвигая или рекламируя актив или создавая механизм первичной продажи, он может сам подпадать под действие требования Белой книги, даже если он не создавал актив.

В этой области существует регуляторная неопределенность. MiCA не предоставляет четких правил, и ESMA признала необходимость дополнительных рекомендаций. Национальные компетентные органы могут толковать термин «предоставить общественности» по-разному, некоторые из них придерживаются более широкого толкования, включающего определенные виды деятельности CASP.

В связи с этим CASP не следует считать, что листинг или обеспечение доступа к децентрализованному токену автоматически освобождаются от ответственности. Если CASP играет активную или рекламную роль, может потребоваться официальный документ, и эта обязанность может быть возложена на самого CASP.

Настоятельно рекомендуется обратиться за юридической консультацией, если характер токена или деятельность CASP неясны.

Даже если официальный документ формально не требуется, CASP продолжают подчиняться более широким обязательствам MiCA в области управления, раскрытия информации и поведения. Они должны гарантировать, что информация, предоставляемая клиентам, является достоверной, ясной и не вводящей в заблуждение, и могут быть привлечены к ответственности, если розничные клиенты будут дезинформированы или недостаточно защищены.

Обратное предложение – узкое исключение

MiCA разрешает компаниям из третьих стран предоставлять услуги, связанные с криптоактивами, в ЕС без разрешения CASP, но только в тех случаях, когда услуга предоставляется исключительно по инициативе клиента, что известно как обратное предложение.

Однако данное исключение строго ограничено.

Согласно статье 61(2) MiCA, если клиент из ЕС обращается к компании из третьей страны исключительно по собственной инициативе – без обращения к регуляторам или маркетинга – услуга может быть предоставлена без получения разрешения MiCA. Но это относится только к первоначальному контакту. Если компания затем начинает предлагать новые услуги или криптоактивы, или привлекает дополнительных клиентов через этот контакт, она уже подпадает под действие MiCA.

На практике это исключение узкое, и его злоупотребление является известной проблемой для регулирующих органов. ESMA и несколько национальных органов

уже предостерегали компании от использования общих отказов от ответственности или договорных формулировок постфактум (например, «вы обратились к нам») в качестве замены подлинного взаимодействия, инициированного клиентом.

Компании, использующие метод обратного привлечения, должны продемонстрировать, что:
Клиент обратился к ним без какой-либо предварительной рекламы или маркетинга;
До начала сотрудничества не было никакой целевой коммуникации с клиентами из ЕС;
Любое дальнейшее обслуживание ограничивается первоначальным мандатом;
Не было никаких дополнительных перекрестных продаж или рекламных акций.

Важнейшим моментом является то, что MiCA предоставляет национальным органам власти право контролировать и ограничивать использование обратного привлечения в своей юрисдикции, а также принимать меры принудительного характера в случаях, когда, по их мнению, имело место злоупотребление данным исключением.

Таким образом, обратное предложение не следует рассматривать как коммерческую стратегию или способ проникновения на рынок ЕС. Компаниям, работающим за пределами ЕС, следует действовать осторожно, поскольку использование этого исключения без хорошо документированной правовой базы может привести к регулирующим запретам, репутационному ущербу и уголовной ответственности в некоторых юрисдикциях.

Структура групп и стратегия лицензирования: баланс между эффективностью и ожиданиями регулирующих органов

MiCA вводит единый общеевропейский режим авторизации для CASP, позволяя компаниям получать лицензию в одном государстве-члене и «паспортизировать» услуги по всему ЕС. На бумаге это эффективный путь к рынку, но на практике стратегия лицензирования и структура группы создают ряд проблем.

Многие компании, работающие в нескольких юрисдикциях, стремятся централизовать регулируемую деятельность в одном государстве-члене ЕС, как правило, исходя из предполагаемой оперативности реагирования регулирующих органов, налоговой среды или кадрового резерва. Однако этот подход должен быть тщательно согласован с ожиданиями MiCA в отношении локального присутствия, управления и аутсорсинга.

В частности:

Уполномоченный CASP должен иметь реальное присутствие в государстве-члене, выдающем лицензию, включая соответствующее высшее руководство, функции комплаенса и полномочия по принятию решений.
MiCA накладывает ограничения на аутсорсинг критически важных функций, особенно в случаях, когда они делегированы организациям группы за пределами ЕС.
Уполномоченный орган сохраняет полную ответственность за все виды деятельности, переданные на аутсорсинг, и должен иметь возможность продемонстрировать эффективный надзор.
Фирмы, использующие структуру «облегченной оболочки», рискуют нарушить требования MiCA или столкнуться с контролем как со стороны национальных регулирующих органов, так и со стороны ESMA.

Это создает сложности для компаний, чья деятельность распределена по разным юрисдикциям, например, когда одна организация группы поддерживает отношения с клиентами, другая управляет технологической инфраструктурой, а третья стремится получить лицензию CASP.

Существует также стратегический аспект: некоторые компании рассматривают возможность двойного лицензирования (например, одна организация для кастодиального хранения, другая для торговли) или получения нескольких лицензий CASP для сохранения операционной гибкости. Хотя в принципе это может быть оправдано, соответствующие действия должны подкрепляться эффективным управлением, ресурсами для обеспечения комплаенса и внутренним контролем в рамках группы.

MiCA требует большего, чем просто регистрация в регулирующих органах. Нужна стратегия лицензирования, соответствующая фактической операционной модели группы. Правовая поддержка и поддержка в вопросах соответствия требованиям необходимы для предотвращения несоответствия между амбициями компании и тем, что регулирующие органы готовы разрешить.